Våldtäkt eller inte
Våldtäkt eller inte?
Jag har i tidigare artiklar beskrivit olika sexualbrott och de gränsdragningar domstolarna har att göra gällande olika handlingar och i olika situationer.
Genom de lagändringar som trädde i kraft den 1 april 2006 utvidgades tillämpningsområdet för bestämmelsen om våldtäkt till att även, i vissa fall, omfatta de så kallade utnyttjandefallen, dvs. det som tidigare kallats sexuellt utnyttjande.
Numera omfattas av våldtäktsbestämmelsen, utöver att genomföra ett samlag även utförandet av en sexuell handling som med hänsyn till kränkningens art och omständigheterna i övrigt är jämförlig med samlag om detta sker genom att otillbörligt utnyttja att personen på grund av medvetslöshet, sömn, berusning eller annan drogpåverkan, sjukdom, kroppsskada eller psykisk störning eller annars med hänsyn till omständigheterna befinner sig i ett hjälplöst tillstånd.
Bestämmelsen gör att gränsdragningen mellan våldtäkt och sexuellt tvång ibland blir svår att göra. Ibland förefaller domstolarna bedöma tillsynes likartade handlingar till olika brott.
Jag ger nedan exempel på tre nyligen avgjorda olika fall där domstolarna bedömt likartade handlingar olika. De tre fallen gäller män som penetrerat sovande kvinnor och som upphört med penetreringen då kvinnan vaknat.
Högsta domstolen mål nr B 1793-07, meddelad 2008-05-13
En man har stuckit in fingrar i en sovande kvinnas underliv. Han har avbrutit sitt handlande då kvinnan vaknat upp och klargjort att hon inte var intresserad av sexuellt umgänge. Kvinnan uppgav att hon hade ont i underlivet även dagen efter händelsen men några fysiska skador hade inte uppkommit.
Högsta domstolen fann att kvinnan utsatts för en icke obetydlig penetrering av underlivet vilket lett till viss smärta samt att kränkningen av att utsättas för en sådan handling måste anses vara snarlik kränkningen av att utsättas för ett påtvingat samlag. Även i beaktande att handlingen varit kortvarig måste handlingen med hänsyn till kränkningens art och övriga omständigheter anses vara jämförlig med samlag. Handlandet ska därför bestämmas som våldtäkt.
Högsta domstolen bedömer dock att handlingen kan bedömas som mindre grov då man i förarbeten (prop. 2004/2005:45 s 53) uttalat att det inte kan uteslutas att det kan förkomma fall som i och för sig omfattas av våldtäktsbestämmelsen men för vilka ett minsta straff om fängelse i två år är allt för ingripande. Som exempel på sådana fall anges bl.a. att en person genomför ett samlag med en person som sover, men att samlaget inskränker sig till att könsdelarna kommer i beröring med varandra, dvs. utan penetrering, samt att personen vaknar och gör klart att han eller hon inte är intresserad av sexuellt umgänge och förövaren då upphör med sina närmanden.
Hovrätten över Skåne och Blekinge mål B 495-08, meddelad 2008-06-12
En kvinna och dennas väninna hade på nyårsafton åkt hem till en manlig bekant och dennes vän. Kvinnan blev trött och lade sig på soffan och somnade. Hon vaknade senare av att den ena mannen försökte tränga in i henne med sin penis.
Mannen medgav att han lagt sig bredvid kvinnan och börjat kyssa, pussa och krama henne men att han inte kände något deltagande från hennes sida och att han därför förstod att hon sov. Trots detta hade han fortsatt att smeka henne, ta av henne trosorna och penetrerat henne med sin penis. Kvinnan vaknade med mannens penis i sin slida. Penetreringen upphörde då kvinnan vaknade.
Tingsrätten ansåg den sexuella handlingen jämförlig med samlag och dömde mannen för våldtäkt av normalgraden i två år.
Hovrätten sänkte dock straffet till ett års fängelse då de ansåg att våldtäkten var mindre grov än i normalfallet. Bland annat angavs att kvinnan inte känt någon smärta vid penetreringen, att övergreppet varit mycket kortvarigt samt att inget våld, hot eller förnedrande behandling förekommit.
Hovrätten hänvisade i domen bland annat till det ovan angivna rättsfallet från högsta domstolen. Hovrätten ansåg omständigheterna vara snarlika och skiljde sig endast på det sätt att kvinnan i detta fall inte åsamkats någon smärta, vilket talar för en lindrigare bedömning. I motsatt riktning talar penetration med mannens penis och inte med fingrarna. Mot bakgrund av Högsta domstolens dom uttalar hovrätten att det emellertid inte bör fästas alltför stor vikt vid om penetrationen skett på det ena eller det andra sättet. Avgörande bör istället vara såsom också sagts i förarbeten till lagen hur allvarligt övergreppet ter sig vid en helhetsbedömning av situationen.
Då mannens övergrepp endast varit mycket kortvarigt, då han genast slutat då kvinnan vaknat och protesterat och då kvinnan inte vållats någon smärta eller utsatts för något våld, hot om våld eller annan förnedrande behandling ansåg hovrätten omständigheterna var sådana att våldtäkten var mindre grov än i normalfallet.
Svea hovrätt mål nr B 4922-08, meddelad 2008-07-29
En man som tidigare varit sambo med den utsatta 16-åringens mamma hade enligt flickans utsaga penetrerat henne då hon sov. Penetrationen hade skett genom att mannen fört in fingrar i flickans slida och genom att han försökt dra ut den tampong flickan hade instoppad i underlivet.
Då flickan vaknade förstod hon att något var fel, blev rädd och hoppade upp från sängen varpå mannen lämnade rummet. Mannen nekade till gärningen.
Tingsrätten uttalade att flickans berättelse var trovärdig och ansåg att hennes berättelse tillsammans med vittnens utsagor styrkte våldtäkt.
Tingsrätten förde, liksom i ovan nämnda hovrättsdom, resonemang och paralleller till Högsta domstolens dom ovan.
Tingsrätten konstaterade att mannen utsatt flickan för en inte obetydlig penetrering av underlivet och att även om handlingen inte förorsakat flickan smärta skulle den med hänsyn till kränkningens art och övriga omständigheter anses jämförlig med samlag.
Men då mannen slutat med sitt agerande så snart flickan vaknat, då händelsen varit kortvarig och inte haft inslag av förödmjukande eller förnedrande behandling utöver den kränkning övergreppet i sig inneburit dömdes mannen för mindre grov våldtäkt än i normalfallet till 1 år och sex månaders fängelse.
Mannen överklagade till hovrätten. Hovrätten konstaterade liksom tingsrätten att flickans berättelse var trovärdig och att hennes uppgifter fick stöd av vittnens berättelser. Det skulle därför anses utrett att mannen gjort sig skyldig till den sexuella handling som gjorts gällande.
Frågan var om den sexuella handlingen med hänsyn till kränkningens art kunde vara jämförlig med samlag, dvs. våldtäkt eller om handlingen istället skulle bedömas vara sexuellt tvång.
Hovrätten slår fast att till begreppet ”annan sexuell handling som med hänsyn till kränkningens art och omständigheterna i övrigt är jämförlig med samlag” räknas bl.a. att föra in föremål, fingrar eller knytnävar i en kvinnas underliv. Vidare konstateras att endast sådana handlingar som innebär att kränkningen är lika allvarlig som den vid ett påtvingat samlag kan medföra ansvar för våldtäkt samt att våldtäktsbestämmelsen är avsedd för de mest allvarliga sexuella kränkningarna.
Hovrätten ansåg att penetration genom att mannen fört in en eller två fingrar i flickans slida då hon sov var styrkt. Men menade att kränkningen inte kunde anses jämförlig med kränkningen av att utsättas för ett påtvingat samlag. Detta då inträngandet varit långt ifrån djupgående, handlingen mycket kortvarig eftersom flickan haft en tampong applicerad samt att ingen smärta gjorts gällande.
Inte heller de omständigheter att flickan utsatts av en tidigare sambo till hennes mamma, flickans ålder eller att gärningen ägt rum i flickans hem förändrade bedömningen. Gärningen bedömdes därför som sexuellt tvång istället för våldtäkt. Mannen dömdes till ett års fängelse.
Två ledamöter var skiljaktiga och ansåg gärningen jämförlig med samlag och ville därmed döma mannen till ansvar för våldtäkt.
I det första fallet klargör Högsta domstolen att det är våldtäkt att penetrera en sovande kvinna även om penetreringen varit kortvarig och om handlingen upphört då kvinnan vaknat. I det följande fallet följde Hovrätten över Skåne och Blekinge den praxis Högsta domstolen fastslagit för att Svea hovrätt i det senaste fallet plötsligt menar att just ett sådant fall som högsta domstolen bedömt vara våldtäkt istället ska klassificeras som sexuellt tvång. Två ledamöter var dock skiljaktiga. Kanske kommer målet att tas upp för prövning i Högsta domstolen för att ge klart besked om vilken tolkning som är den rätta i dessa fall. Vi får vänta och se. Återigen visar detta att juridiken inte är svart eller vit och att en advokat aldrig kan spå utgången av en rättegång. Det beror helt enkelt på vilka domare som ska döma och omständigheterna i övrigt.